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沒有以明顯低于市場價購房是否構(gòu)成受賄

23-10-07 09:16 來源:中國紀檢監(jiān)察報 編輯:高正武

  【典型案例】

  華某,W市某國有企業(yè)工程管理部副經(jīng)理。須某,A工程公司(私營企業(yè))老板。華某某,華某的特定關(guān)系人。

  2013年至2022年,華某利用職務(wù)便利,為須某在承接工程、工程量審核、工程款結(jié)算等方面提供幫助。2020年11月,華某某想購買W市某小區(qū)房產(chǎn),華某得知該項目的土建施工方系A(chǔ)工程公司,遂詢問須某是否有“工抵房”(開發(fā)商用其開發(fā)的房產(chǎn)沖抵對土建施工方的工程款,土建施工方拿到“工抵房”后再轉(zhuǎn)賣給第三人回籠資金)出售。須某表示,華某某可以自行至開發(fā)商處選房,自己再以A工程公司“工抵房”的名義轉(zhuǎn)售給華某某。華某某隨即選定該小區(qū)一套面積為145平方米的商品房,并告知須某。須某經(jīng)詢問開發(fā)商該房屋價格,得知該小區(qū)相同樓層相同戶型的商品房市場銷售價為155萬元。隨后,須某將該價格告知華某某,并表示華某某只需支付購房款140萬元。

  2020年12月,華某某與開發(fā)商簽訂商品房買賣合同,載明房屋銷售價155萬元。同時,A工程公司、開發(fā)商與華某某三方簽訂房屋沖抵工程款協(xié)議,約定華某某與開發(fā)商所簽的商品房買賣合同視為A工程公司與開發(fā)商結(jié)清155萬元的工程款,華某某應(yīng)支付的購房款直接向A工程公司支付。合同簽訂后,華某某將合同價與優(yōu)惠價告知華某。最終,華某某根據(jù)事先約定支付須某140萬元。

  【分歧意見】

  本案中,對于華某的行為是否構(gòu)成受賄,存在兩種不同意見。

  第一種意見認為:華某利用職務(wù)便利,以140萬元優(yōu)惠價格幫助華某某從須某處購買房產(chǎn),價格約為市場價155萬元的9折左右,沒有明顯低于市場價。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)中關(guān)于以交易形式收受賄賂相關(guān)問題的規(guī)定,“以明顯低于市場的價格向請托人購買房屋、汽車等物品的,以受賄論處”,華某某購房價格未明顯低于市場價,因此不能認定華某構(gòu)成受賄。

  第二種意見認為:須某以其對開發(fā)商享有的155萬元的工程款為華某某沖抵購房款,華某某應(yīng)向須某支付155萬元。但須某為向華某表示感謝,實際收取華某某140萬元,即免除了華某某15萬元的債務(wù),應(yīng)認定華某以債務(wù)免除形式收受須某賄賂15萬元。

  【評析意見】

  實踐中,受賄的方式逐漸從傳統(tǒng)的收受實物演變?yōu)槭帐茇敭a(chǎn)性利益,且更多地通過合法形式達到非法目的。對于這類新型受賄案件,應(yīng)牢牢抓住受賄犯罪權(quán)錢交易的本質(zhì),結(jié)合相關(guān)司法解釋,善于識破各種新型腐敗和隱性腐敗問題,精準打擊。本案中,筆者贊同第二種意見,具體分析如下:

  一、根據(jù)本案事實,華某的行為不適用房產(chǎn)交易型受賄的相關(guān)司法解釋規(guī)定

  根據(jù)《意見》規(guī)定,國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,以明顯低于市場的價格向請托人購買房屋、汽車等物品的,以受賄論處。因此,成立房產(chǎn)交易型受賄必須滿足以下幾個條件:第一,國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益;第二,雙方存在房產(chǎn)交易行為;第三,交易價格必須明顯低于市場價格。《意見》對交易型受賄的“市場價格”作了明確解釋,“包括商品經(jīng)營者事先設(shè)定的不針對特定人的最低優(yōu)惠價格。根據(jù)商品經(jīng)營者事先設(shè)定的各種優(yōu)惠交易條件,以優(yōu)惠價格購買商品的,不屬于受賄”。

  實踐中,“工抵房”交易具有特殊性,土建施工方為了回籠資金,往往會通過低價銷售的方式盡快達成交易。所以,在判斷“工抵房”交易價格是否明顯低于市場價格時,不能完全按照普通商品房的市場價格進行評判,而是應(yīng)當根據(jù)土建施工方在該小區(qū)的其他“工抵房”的交易價、施工方低價售房的原因以及交易雙方的關(guān)系等因素綜合判斷。然而,本案中,該“工抵房”并非事先存在,而是華某和華某某選定后,由須某包裝成“工抵房”的形式銷售給華某的特定關(guān)系人華某某。A工程公司在該小區(qū)沒有其他“工抵房”,所謂的優(yōu)惠價格也是為華某某量身定制,不存在事先設(shè)定的不針對特定人的優(yōu)惠價格。須某愿意虧本交易是為了感謝華某的幫助,而不是為了回籠資金等其他正當事由。因此,須某與華某、華某某間并非正常的“工抵房”交易行為,故不能適用房產(chǎn)交易型受賄相關(guān)司法解釋進而認定華某不構(gòu)成受賄犯罪。

  二、須某少收華某某15萬元的行為構(gòu)成債務(wù)免除

  判斷華某的行為是否構(gòu)成受賄,首先要厘清華某與須某、開發(fā)商、華某某四者的關(guān)系。A工程公司與開發(fā)商之間存在建設(shè)工程承攬關(guān)系,即A工程公司負責承包建設(shè)房產(chǎn)工程,開發(fā)商需向A工程公司支付工程款。而華某某與開發(fā)商間存在房屋買賣關(guān)系,即華某某應(yīng)向開發(fā)商支付購房款,開發(fā)商應(yīng)向華某某交付房產(chǎn)。須某的A工程公司、開發(fā)商與華某某簽訂房屋沖抵工程款協(xié)議后,三方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生了變化。開發(fā)商與華某某間仍然存在房屋買賣關(guān)系,但開發(fā)商把其對華某某享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了A工程公司,隨著債權(quán)的轉(zhuǎn)讓,開發(fā)商與A工程公司的155萬元債權(quán)債務(wù)結(jié)清,此時華某某應(yīng)對A工程公司承擔155萬元的債務(wù)。A工程公司負責人須某最后僅收取華某某140萬元,即免除了華某某15萬元的債務(wù)。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》,賄賂犯罪中的“財物”,也包括債務(wù)免除等財產(chǎn)性利益。本案中,華某某實際獲得的是15萬元的財產(chǎn)性利益。

  三、國家工作人員利用職務(wù)之便使特定關(guān)系人獲得財產(chǎn)性利益應(yīng)視為國家工作人員本人收受財物

  實踐中,國家工作人員利用職務(wù)之便獲取的財物并不一定都為其本人占有使用,這并不影響對其受賄罪的認定。根據(jù)《意見》相關(guān)規(guī)定,“國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,授意請托人以本意見所列形式,將有關(guān)財物給予特定關(guān)系人的,以受賄論處”。特定關(guān)系人之所以能夠獲利,完全是基于國家工作人員與請托人之間的權(quán)錢交易和國家工作人員對交易對象的處分,故特定關(guān)系人收受財物應(yīng)視為國家工作人員收受財物。本案中,華某某為華某的特定關(guān)系人,華某主動要求須某以“工抵房”形式將相關(guān)商品房低價出售給華某某,事后對于須某免除華某某15萬元債務(wù)的情況也明知,因此應(yīng)視為華某本人獲得15萬元財產(chǎn)性利益。

  四、華某和須某相關(guān)行為的本質(zhì)系權(quán)錢交易

  受賄罪的本質(zhì)是權(quán)錢交易,即國家工作人員以職務(wù)上的行為作為權(quán)錢交易的對價,換取請托人提供的財物。本案中,華某雖然沒有直接參與簽訂房屋買賣合同,但是作為國企工程管理部的副經(jīng)理,其熟知“工抵房”的買賣流程及操作方式。華某在華某某購買商品房前主動找到須某,希望通過須某以“工抵房”形式低價獲得商品房,而須某為感謝華某對其的幫助,明知華某的意圖,仍然予以同意,此時雙方主觀上已達成行受賄的合意。須某在簽訂了三方協(xié)議后,未按照合同價收取華某某的房款,而是選擇虧本交易,免除了華某某的15萬元債務(wù),客觀上是通過債務(wù)免除的形式實現(xiàn)了對華某的利益輸送,該15萬元實質(zhì)是華某權(quán)力的對價。雙方的行為表面上看屬于正常的“工抵房”交易,但實際上是以“工抵房”交易為幌子,掩飾其權(quán)錢交易的本質(zhì)。

  (張黎 作者單位:江蘇省無錫市惠山區(qū)紀委監(jiān)委)

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